李耀辉| 走私毒品不起诉案

Original 李耀辉律师法耀星空 2022-12-15

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走私毒品不起诉案办案手记

法耀星空原创 作为一名律师，每一个亲办案件都是一次温故知新和思考总结的良机，案虽已结，余思未了，记录下来也权作是对自己办理成功案例的总结和经验积累。

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Nov

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本案案情简单，名副其实的小案子，也是一件认罪认罚从宽制度下的成功不起诉无罪案例。

作为一名律师，每一个亲办案件都是一次温故知新和思考总结的良机，案虽已结，余思未了，记录下来也权作是对自己办理成功案例的总结和经验积累。

先简单介绍一下案情，金某为了治疗睡眠障碍，通过国外社交软件Telegram加入一个聊天群，在群里联系上卖家，用支付宝以800元包邮价格购买10粒“三唑仑”，由日本直邮进境。后海关缉私分局民警在控制交付情况下将金某现场抓获，并扣押快递包裹一个，内含1板10粒“三唑仑”，净重1克，经鉴定，上述药品含三唑仑成分，属于列入我国一类管制的精神药品。根据《非法药物折算表》折合海洛因0.01克。

案发后当事人始终没有找律师寻求法律帮助，直到案件移送检察院后，听说要对其做缓刑建议，考虑自己有公职人员身份感到很绝望，因为一旦犯罪既成事实，就会受到开除公职的处分，甚至连自己的子女也会受到影响，才不得不聘请律师。

刑事案件很多时候不仅关乎当事人的自由、财产和生命，有时候还关乎自己的前途和对子女的影响，尤其公职人员，一旦被定罪，工作要丢，前程断送，也可能会影响子女的未来求学与职业。

我听了案情，第一个感觉就是可以在审查起诉阶段争取不起诉，然后了解了诉讼目的，当事人想着争取无罪或者免于刑事处罚，依我经验来看，这类案件一旦起诉至法院，无罪和免处的可能性微乎其微，缓刑就是最好的结果了。

经我分析，可以凭借当下的“少捕慎诉”和“认罪认罚从宽制度”的理解与适用效果，借助认罪认罚从宽制度追求酌定不起诉的结果。而绝对不起诉是不可能的，毕竟有犯罪事实，人赃俱获。利用刑诉法16条“情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的”规定通向绝对不起诉的结果难度太大，不仅难以说服检察官，而且更重要的是很可能错过了认罪认罚下的酌定不起诉。

通常法官在写判决时表述的判决理由常常不是他们真实的理由，而只是法律上的理由，同理，辩护人发表辩护意见时，也要找到最好的法律上的理由，也就是必须找到法律上的依据进行辩护，若只是空谈案件情节，外加一些修辞润色，是无法填补语言苍白之处的，只有提供精准的法律依据才能为检察官提供作出不起诉的依据。

我通过会见和阅卷，发现本案存在诸多情节，可以作不起诉。

犯罪情节轻微

出于治疗疾病为目的；

没有前科、有悔罪表现；

控制下交付，没有流向社会，社会危害性小；

能够认罪认罚……

为了增强法律意见的说服力，我通过12309中国检察网进行了细致案例检索，对该类案件不起诉的适用有了充分把握。通过检索案例可以发现，此类犯罪情节轻微的，即便被认定为犯罪，也是存在作出不起诉的空间和机会的。

一些公正的检察官在办案过程中，很容易受到单位内部立场的猜疑限制，希望案件得到公正处理，往往需要借助律师的书面意见向领导汇报或者上会讨论，才有机会引导案件走向法律正确的方向。

接着约见检察官，面对面表达观点，并提交书面法律意见，效果初显，然后再电话跟进解释，再提交补充法律意见，据理力争，检察官办案认真负责，控辩形成了良好的沟通效果。

本案的最终结果与我接案前的预判是一致的，辩护过程中主要运用了类案辩护法，再加上采取的正确辩护策略助攻，当事人的配合，承办检察官的公正办案，才取得了不起诉的结果。

审前辩护中律师的作用越来越凸显，只有有效的辩护才能实现当事人利益的最大化，当前“刑辩全覆盖”已经在审查起诉阶段开始推进，这是实现有效辩护迈出的重要一步，但是能否保证所有的嫌疑人、被告人都能获得有效辩护仍然令人堪忧。

法律意见节录

一、金某存在事实认识错误，其主观明知三唑仑系国家管制药品，但不明知是毒品

《起诉书意见书》认定金某涉嫌走私毒品罪，该罪要求行为人具有直接的主观故意，即明知是毒品而走私。而金某只认识到其购买的是国家管制药品，治疗睡眠的药品都属于管制药品，其不知道是毒品，主观上存在事实认识错误，依法可以酌情从轻处罚。

二、金某出于治疗失眠的医疗目的，不能证明出于走私毒品目的

经查，三唑仑为苯二氮卓类安定药，上市于1978年，广泛应用于治疗失眠，近几年在神经科，精神科，戒毒所等领域使用较多。具有抗惊厥、抗癫痫、抗焦虑、镇静、催眠等功效。“唑仑”类药物可缩短入睡时间，减少醒觉次数，延长总睡眠时间，口服吸收迅速，其中咪哒唑仑，在延长总睡眠时间的同时对快波睡眠无影响，醒后可以感觉精力充沛。

金某自2018年患有睡眠障碍、焦虑抑郁疾病（详见金某提供的门诊病历），金某多次供述称，其购买“三唑仑”的目的是自己吃治疗睡眠障碍，根据Telegram聊天记录，李洛克也告诉金某有很好的睡眠引导效果，基于此其想买来试试。因此，本案不能排除金某是基于治疗失眠障碍疾病而购买“三唑仑”的合理怀疑；亦无法证明金某代购少量精神药品是出于滥用的非医疗目的。

案例：出于治疗疾病为目的，购买后没有向他人出售，不具有犯罪的社会危害性特征
金某自2018年患有睡眠障碍、焦虑抑郁疾病。金某多次供述称，其购买“三唑仑”的目的是自己吃治疗睡眠障碍，根据Telegram聊天记录，李洛克也告诉金某有很好的的睡眠引导效果，基于此其想买来试试。
虽然金某实施了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的行为，但购买该药品是用于治疗自身失眠疾病，犯罪情节轻微，符合不需要判处刑罚的规定。
1.常州市人民检察院不起诉决定书（常检诉刑不诉〔2019〕8号）
2.上海市浦东新区人民检察院不起诉决定书（沪浦检刑不诉〔2021〕618号）
3.山西省长治市潞州区人民检察院不起诉决定书（潞检刑不诉〔2021〕143号）

案例：涉案毒品由海关缉私部门查获后实施控制下交付而起获，毒品最终未流入社会
本案海关缉私局民警查获“三唑仑”药片包裹后，然后在其控制下，由快递员将包裹交付给金某，该药品没有流入社会。
烟台市人民检察院不起诉决定书（烟检一部刑不诉〔2021〕Z4号）

三、金某具有法定的坦白情节，依法应从轻或者减轻处罚

金某到案后自始至终如实供述自己涉嫌的犯罪事实，且根据海关缉私局出具的《到案经过》所证实的，金某对指控的犯罪事实供认不讳。金某的行为符合《刑法》第六十七条第三款法定坦白情节规定。

四、金某犯罪情节显著轻微，社会危害性小，没有犯罪前科，平时表现一贯良好，自愿认罪认罚，符合酌定不起诉条件

金某认罪态度良好，到案后没有蓄意隐瞒其犯罪事实而避重就轻、推卸罪责，向司法机关作虚假供述，系自愿认罪，可以作认罪认罚。

其次，金某一贯表现良好，违法性认识程度较低，主观恶性较小，没有犯罪前科，已经认识到错误，没有再犯可能。

再次，金某购买“三唑仑”自用治疗缓解失眠障碍，并非进行非法活动，也非贩卖。

最后，金某家有贤妻，无业，有两岁和四岁的孩子，金某有固定工作，系该家庭唯一收入来源，一旦起诉判刑失业，不仅对家庭生活影响巨大，也会影响未来子女的教育升学就业。

综上，金某犯罪情节显著轻微，社会危害性小，没有犯罪前科，平时表现一贯良好，自愿认罪认罚，符合酌定不起诉条件。

案例：犯罪情节轻微，具有坦白，认罪认罚情节
本案中，金某犯罪情节显著轻微，社会危害性小，没有犯罪前科，具有坦白情节，自愿认罪认罚。
1.福建省福州市台江区人民检察院不起诉决定书（台检二部刑不诉〔2021〕Z15号）
2.常州市人民检察院不起诉决定书（常检诉刑不诉〔2019〕4号）
3.常州市人民检察院不起诉决定书（常检诉刑不诉〔2019〕7号）
4.江西省南昌市人民检察院不起诉决定书（洪检二部刑不诉〔2021〕Z3号）
5.广东省汕头市人民检察院不起诉决定书（汕检二部刑不诉〔2021〕Z2号）
6.广东省汕头市人民检察院不起诉决定书（汕检二部刑不诉〔2021〕Z7号）

五、类案不起诉：12309中国检察网不起诉案例与本案极为相似，具有指导意义，应当参照作出不起诉决定

经辩护人进行案例检索，从12309中国检察网（https://www.12309.gov.cn）检索到一则与本案极为相似的案例（详见附件），江苏省连云港市人民检察院不起诉决定书（连检二部刑不诉〔2021〕Z8号），经比较，本案量刑情节相似，数量、称量都要轻于指导案例，依据“举重以明轻”，本案也符合不起诉条件。详见下表：

	江苏省连云港市人民检察院不起诉决定书（连检二部刑不诉〔2021〕Z8号）	金某涉嫌走私毒品案
主观方面	明知三唑仑为国家管制精神药品	明知三唑仑为国家管制精神药品
主观目的	为迷奸他人	治疗睡眠障碍
数量	20粒	10粒
称量	1.97克	1克
量刑情节	情节轻微，坦白情节	情节轻微，坦白情节